No cesan las noticias sobre la llegada de inmigrantes irregulares a nuestro territorio. En las Islas Baleares, en apenas dos d\u00edas, han llegado 406 inmigrantes a bordo de pateras. Seg\u00fan el \u00faltimo bar\u00f3metro del CIS publicado en julio, la inmigraci\u00f3n se sit\u00faa en el cuarto puesto de las cuestiones que m\u00e1s preocupa a la sociedad espa\u00f1ola.<\/p>\n\n\n\n
Seg\u00fan los datos del Ministerio de Interior cerrado a 31 de agosto, el total de inmigrantes irregulares llegados a Espa\u00f1a por v\u00eda mar\u00edtima y terrestre son de 35.456, un 62,8% m\u00e1s que en el mismo periodo del a\u00f1o anterior. En Canarias los inmigrantes llegados por v\u00eda mar\u00edtima se han incrementado en un 123,1%, y en Ceuta y Melilla los inmigrantes llegados por v\u00eda terrestre se han incrementado un 161,6%.<\/p>\n\n\n\n
Sin embargo, pese a lo \u201cnoticiable\u201d que resulta la llegada de pateras al archipi\u00e9lago canario, o los \u201csaltos de valla\u201d que se producen en la frontera de Ceuta y Melilla, lo cierto es que la mayor entrada en Espa\u00f1a de inmigraci\u00f3n irregular se produce por el Aeropuerto Adolfo Su\u00e1rez Madrid- Barajas. Personas que cruzan la frontera con una autorizaci\u00f3n de estancia o de residencia, y que transcurrido el tiempo de la estancia o de la autorizaci\u00f3n no retornan a sus pa\u00edses.<\/p>\n\n\n\n
Sin entrar en consideraciones pol\u00edticas y sociales, todas ellas a mi modo de ver muy complejas por las m\u00faltiples aristas del fen\u00f3meno migratorio, que no pueden resumirse en esl\u00f3ganes o posiciones estancas hacia uno u otro sentido, surge la pregunta de qu\u00e9 ocurre con la inmigraci\u00f3n ilegal que logra trasvasar nuestras fronteras, las fronteras no ya de Espa\u00f1a, sino de todo el territorio Schengen y por ende de toda Europa. \u00bfSe quedan?, \u00bfen qu\u00e9 situaci\u00f3n?, \u00bfse expulsan? \u00bfse devuelven?<\/p>\n\n\n\n
En primer lugar, hay que distinguir seg\u00fan se trate de personas que hayan entrado por un puesto fronterizo habilitado, es decir, aeropuerto, puerto o frontera terrestre, y se les haya autorizado la entrada, en cuyo caso, una vez que se agote el periodo de tiempo por el que fue autorizada su estancia o residencia se establece una salida obligatoria voluntaria.<\/p>\n\n\n\n
Incumplida la salida por parte del ciudadano extranjero, su estancia se convierte en irregular y entonces su conducta es subsumible en el art. 53.1.a) de la Ley 4\/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espa\u00f1a y su integraci\u00f3n social, que considera como infracci\u00f3n grave el encontrarse irregularmente en territorio espa\u00f1ol.<\/p>\n\n\n\n
Dicha conducta se sanciona con una multa (art. 55 LOEX), o, atendiendo al principio de proporcionalidad, con la expulsi\u00f3n del territorio nacional (art. 57.1 LOEX), dando lugar a uno de los debates m\u00e1s prolijos del derecho de extranjer\u00eda, la dicotom\u00eda que existe en nuestra legislaci\u00f3n entre multa o expulsi\u00f3n para sancionar la irregularidad, siendo m\u00faltiples las sentencias tanto del Tribunal Supremo como del Tribunal de Justicia de la Uni\u00f3n Europea, y alguna del Tribunal Constitucional, que han ido dando respuesta a la cuesti\u00f3n y que han sido cambiantes. La posici\u00f3n reciente, y por el momento, doctrina imperante, se plasm\u00f3 en la Sentencia de la Sala Tercera del Tribunal Supremo de fecha 18 de septiembre de 2023, n\u00famero 1141\/2023, en la que se pone el acento en el principio de proporcionalidad (requisito, por otro lado, establecido legalmente), superando su anterior posici\u00f3n jurisprudencial de primac\u00eda de la expulsi\u00f3n sobre la multa, para acomodar nuestra legislaci\u00f3n al sentir de las Directivas comunitarias donde no se da tal dicotom\u00eda, multa o expulsi\u00f3n, pero que tampoco es contraria a ellas, como ya ha declarado el Tribunal de Justicia de la Uni\u00f3n Europea.<\/p>\n\n\n\n
Impuesta la sanci\u00f3n de expulsi\u00f3n, debidamente motiva en resoluci\u00f3n, que lleva aparejada la prohibici\u00f3n de entrada en territorio espa\u00f1ol de hasta cinco a\u00f1os, o excepcionalmente diez, debe ser efectivamente cumplida, y esto le corresponde a las autoridades administrativas, siendo la competencia del Ministerio del Interior y dentro de \u00e9ste a la Polic\u00eda Nacional, pudiendo, mientras dicha sanci\u00f3n de expulsi\u00f3n se ejecuta y si se dan las circunstancias, solicitar de la autoridad judicial una medida de internamiento en un Centro de Internamiento de Extranjeros (CIE), donde el extranjero solo podr\u00e1n estar hasta un m\u00e1ximo de 60 d\u00edas.<\/p>\n\n\n\n
En segundo lugar se distingue del anterior, los supuestos en los que el extranjero, habiendo sido expulsado, contravenga la prohibici\u00f3n de entrada, es decir, se encuentre dentro del territorio espa\u00f1ol estando vigente una prohibici\u00f3n de entrada, y el supuesto del extranjero que pretendan entrar irregularmente en el pa\u00eds (pateras), es decir, por puesto fronterizo no habilitado, en cuyos casos se prescinde del procedimiento anterior, es decir, del expediente de expulsi\u00f3n, y se procede a realizar un acuerdo de devoluci\u00f3n, que no tiene car\u00e1cter sancionador.<\/p>\n\n\n\n
Si la devoluci\u00f3n no puede materializarse en el plazo de 72 horas, se podr\u00e1 solicitar de la autoridad judicial competente el internamiento en un CIE, donde como ya hemos dicho, el extranjero no podr\u00e1 estar internado m\u00e1s de 60 d\u00edas. Como en la expulsi\u00f3n, la devoluci\u00f3n deber\u00e1 ser ejecutada por las autoridades administrativas.<\/p>\n\n\n\n
Dentro de los supuestos de entrada por puesto fronterizo no habilitado al efecto, se ha establecido un r\u00e9gimen especial para los casos de \u201csalto de valla\u201d de Ceuta y Melilla en la disposici\u00f3n adicional d\u00e9cima de la LOEX, que es lo que se ha venido denominando coloquialmente \u201cdevoluciones en caliente\u201d<\/em> y cuya constitucionalidad ha sido avalada por la Sentencia del Tribunal Constitucional 13\/2021 de 28 de enero.<\/p>\n\n\n\n En estos casos, se establece que Los extranjeros que sean detectados en la l\u00ednea fronteriza de la demarcaci\u00f3n territorial de Ceuta o Melilla mientras intentan superar los elementos de contenci\u00f3n fronterizos para cruzar irregularmente la frontera podr\u00e1n ser rechazados a fin de impedir su entrada ilegal en Espa\u00f1a. <\/em>Lo que en la pr\u00e1ctica supone la devoluci\u00f3n inmediata sin procedimiento.<\/p>\n\n\n\n Junto con el expediente de expulsi\u00f3n y el acuerdo de devoluci\u00f3n, existe un tercer supuesto sustancialmente distinto de los anteriores, puesto que el extranjero no se considera, conforme a las normas de derecho internacional, que se encuentre en territorio espa\u00f1ol, y son los supuestos de denegaci\u00f3n de entrada, es decir, cuando la persona inmigrante se presenta ante un puesto fronterizo habilitado y solicita su entrada en el territorio espa\u00f1ol, siendo dicha entrada denegada por no cumplir los requisitos establecidos en la legislaci\u00f3n, en cuyo caso se proceder\u00e1 a ejecutar su regreso de forma inmediata, y en todo caso, en el plazo m\u00e1ximo de 72 horas (art. 15 LOEX), estando habilitadas salas especificas en las zonas aeroportuarias y portuarias para proceder al retorno.<\/p>\n\n\n\n Realizada la exposici\u00f3n normativa de c\u00f3mo enfrenta nuestra legislaci\u00f3n la expulsi\u00f3n y devoluci\u00f3n de los extranjeros que se encuentran ilegalmente en territorio espa\u00f1ol se hace necesario dar los siguientes datos; seg\u00fan el informe emitido por el Director General de la Polic\u00eda en fecha 19 de mayo de 2023 en relaci\u00f3n a una solicitud de informaci\u00f3n efectuada a trav\u00e9s del Portal de Transparencia, en el a\u00f1o 2022 se ejecutaron 1.015 devoluciones y 7.318 expulsiones. Se estima que en Espa\u00f1a existen unos 700.000 extranjeros en situaci\u00f3n irregular (estudio realizado por FUNCAS para acompa\u00f1ar a la iniciativa legislativa popular de regularizaci\u00f3n extraordinaria de extranjeros presentada recientemente en el Congreso de los Diputados), lo que supone la existencia de un gran n\u00famero de personas que se encuentran en una situaci\u00f3n compleja puesto que no solo carecen de cualquier autorizaci\u00f3n de residencia sino tambi\u00e9n de trabajo.<\/p>\n\n\n\n Lo hasta aqu\u00ed dicho se refiere a inmigrantes mayores de edad. Regulaci\u00f3n distinta tienen lo menores de edad no acompa\u00f1ados (MENAS), consider\u00e1ndose como tal al extranjero menor de dieciocho a\u00f1os que llegue a territorio espa\u00f1ol sin venir acompa\u00f1ado de un adulto responsable de \u00e9l, ya sea legalmente o con arreglo a la costumbre, apreci\u00e1ndose riesgo de desprotecci\u00f3n del menor, mientras tal adulto responsable no se haya hecho cargo efectivamente del menor, as\u00ed como a cualquier menor extranjero que una vez en Espa\u00f1a se encuentre en aquella situaci\u00f3n <\/em>(art. 189 Real Decreto 557\/2011). En estos supuestos la repatriaci\u00f3n del menor a su pa\u00eds de origen no se establece como la \u00fanica soluci\u00f3n, sino que, atendiendo al superior inter\u00e9s del menor, puede procederse o no a la repatriaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Se\u00f1ala el art. 35.5 LOEX que, La Administraci\u00f3n del Estado solicitar\u00e1 informe sobre las circunstancias familiares del menor a la representaci\u00f3n diplom\u00e1tica del pa\u00eds de origen con car\u00e1cter previo a la decisi\u00f3n relativa a la iniciaci\u00f3n de un procedimiento sobre su repatriaci\u00f3n. Acordada la iniciaci\u00f3n del procedimiento, tras haber o\u00eddo al menor si tiene suficiente juicio, y previo informe de los servicios de protecci\u00f3n de menores y del Ministerio Fiscal, la Administraci\u00f3n del Estado resolver\u00e1 lo que proceda sobre el retorno a su pa\u00eds de origen, a aquel donde se encontrasen sus familiares o, en su defecto, sobre su permanencia en Espa\u00f1a.<\/em><\/p>\n\n\n\n De acuerdo con el principio de inter\u00e9s superior del menor, la repatriaci\u00f3n al pa\u00eds de origen se efectuar\u00e1 bien mediante reagrupaci\u00f3n familiar, bien mediante la puesta a disposici\u00f3n del menor ante los servicios de protecci\u00f3n de menores, si se dieran las condiciones adecuadas para su tutela por parte de los mismos.<\/em><\/p>\n\n\n\n En el supuesto de no retorno, se concede al menor una autorizaci\u00f3n de residencia, lo que difiere de la situaci\u00f3n de los mayores de edad en el que la no ejecuci\u00f3n de la expulsi\u00f3n o la devoluci\u00f3n le deja en una situaci\u00f3n de irregularidad.<\/p>\n\n\n\n Seg\u00fan los datos m\u00e1s actualizados del Registro de Menores Extranjeros No Acompa\u00f1ados, a fecha 31 de diciembre de 2023 la cifra de menores extranjeros no acompa\u00f1ados es de 15.045 procedentes en su mayor\u00eda de \u00c1frica, sin que haya podido localizar datos oficiales sobre cu\u00e1ntos de estos menores han sido retornados a su familia o servicios de protecci\u00f3n de menores de su pa\u00eds de origen.<\/p>\n\n\n\n