Ya est\u00e1 en marcha la tramitaci\u00f3n del Anteproyecto de Ley Org\u00e1nica de garant\u00eda integral de la libertad sexual que propone, entre otras, una reforma del C\u00f3digo Penal en lo relativo a los delitos contra la libertad sexual que \u201csit\u00faa el consentimiento en el centro de nuestra legislaci\u00f3n\u201d tal y como ha se\u00f1alado Irene Montero, siguiendo los est\u00e1ndares del Convenio de Estambul.<\/p>\n
Es necesario apuntar que la falta de consentimiento -y no la existencia de violencia o intimidaci\u00f3n- ya era el eje de la legislaci\u00f3n en materia de delitos contra la libertad sexual, puesto que los tipos penales actuales condenaban a quienes atentaran contra la libertad sexual de otro -fuera hombre o mujer- y se estructuraban en atenci\u00f3n a los medios empleados para perpetrar dicho atentado, castigando de forma m\u00e1s grave el hecho cuando concurrieran medios violentos o intimidatorios, o determinadas formas comisivas como la actuaci\u00f3n conjunta de varias personas o el car\u00e1cter especialmente vejatorio del hecho.<\/p>\n
La nueva legislaci\u00f3n pone el consentimiento en el centro no defini\u00e9ndolo como tal, sino haciendo referencia a las formas de manifestarlo, as\u00ed, se castigar\u00e1 como reo de agresi\u00f3n sexual al \u201cque realice cualquier acto que atente contra la libertad sexual de otra persona sin su consentimiento. Se entender\u00e1 que no existe consentimiento cuando la v\u00edctima no haya manifestado libremente por actos exteriores, concluyentes e inequ\u00edvocos conforme a las circunstancias concurrentes, su voluntad expresa de participar en el acto\u201d.<\/em><\/p>\n Esta configuraci\u00f3n ha llevado ya a algunos juristas -v\u00e9ase el comunicado de la Comisi\u00f3n de Penal de Jueces y Juezas para la democracia- a apuntar que \u201cpudieran considerarse delictivos supuestos en que mediara consentimiento t\u00e1cito -pero cierto- o expresado a trav\u00e9s de actos equ\u00edvocos -existiendo consentimiento\u201d.<\/em><\/p>\n Pero me gustar\u00eda en este articulo poner de manifiesto como no s\u00f3lo la prueba del consentimiento ser\u00e1 siempre problem\u00e1tica en derecho penal, sino que adem\u00e1s el propio concepto de consentimiento sexual no est\u00e1 exento de problemas en sus matices propios.<\/p>\n <\/p>\n En derecho franc\u00e9s, la definici\u00f3n de violaci\u00f3n no se ajusta a los est\u00e1ndares del Convenio de Estambul y no gira en torno al consentimiento de forma positiva, sino que define la violaci\u00f3n como \u00abcualquier acto de penetraci\u00f3n sexual de cualquier tipo cometido sobre la persona de otro por violencia, coacci\u00f3n, amenaza o sorpresa<\/strong> es violaci\u00f3n\u00bb. <\/em>Esta definici\u00f3n parece se\u00f1alar todos los medios que eliminan el consentimiento. Dentro de ellos quiero destacar el concepto \u201csorpresa\u201d, <\/em>que vendr\u00eda a ser el uso de estratagemas de enga\u00f1o para obtener el consentimiento. Se han condenado por esta modalidad actos generalmente de suplantaci\u00f3n de identidad, por ejemplo, el caso de una mujer que duerme en una tienda de campa\u00f1a con su novio, este sale y otro hombre en la tienda, y tiene sexo con \u00e9l creyendo que era su novio.<\/p>\n Este mismo mecanismo comisivo se observ\u00f3 en el famoso caso Irland\u00e9s Regina v. Dee, 15 Cox 579 (1884), en el que el agresor fue condenado por escabullirse en el cuarto oscuro de una mujer y tener sexo con ella fingiendo ser su marido.<\/p>\n Sin embargo, en USA no se juzg\u00f3 del mismo modo en el caso Lewis v. State, 30 Ala. 54 (1857) en el que un esclavo accedi\u00f3 a la cama de una mujer a oscuras y tuvo relaciones con ella fingiendo ser su marido, pero la Corte entendi\u00f3 que no hab\u00eda violaci\u00f3n ya que al no haberse empleado fuerza ella hab\u00eda consentido el acto.<\/p>\n Recientemente el concepto de violaci\u00f3n por sorpresa -y con ella la incidencia que el enga\u00f1o tiene el consentimiento sexual para configurar el delito de violaci\u00f3n- ha sido muy discutido en Francia a ra\u00edz del caso \u201cAnthony Laroche\u201d<\/em> en el que un hombre de 68 a\u00f1os usaba una web de citas con el nombre de Anthony Laroche y fing\u00eda ser un hombre de 37, utilizando la foto de un modelo y fingiendo ser decorador de interiores. Tras unos primeros contactos v\u00eda web, Jack S. -verdadero nombre del perpetrador- invitaba a las mujeres a ir a su casa en Niza a vivir una experiencia al m\u00e1s puro estilo 50 sombras de Grey, ellas deb\u00edan vendarse los ojos y tener las manos atadas durante la relaci\u00f3n sexual. Solo cuando esta hab\u00eda terminado las mujeres pod\u00edan retirarse la venda y descubrir que su amante no era quien hab\u00eda pretendido ser.<\/p>\n En 2014 Dorothea present\u00f3 denuncia por estos hechos, al entender que exist\u00eda violaci\u00f3n por sorpresa, ya que hab\u00eda sido manipulada para tener relaciones sexuales y descubrir en la oscuridad que su pareja era de hecho un anciano con \u00abpiel arrugada\u00bb. En el registro de la casa de Jack encontraron fotograf\u00edas de hasta 200 mujeres que hab\u00edan sucumbido a este planteamiento.<\/p>\n El debate en torno al concepto de consentimiento y de enga\u00f1o fue arduo ante los Tribunales, pues la Corte de Apelaci\u00f3n entendi\u00f3 que no exist\u00eda violaci\u00f3n ya que: \u00abLas denunciantes est\u00e1n solicitando una relaci\u00f3n sexual y son capaces de analizar una situaci\u00f3n que es al menos original y, si es necesario, de evadirla. Por lo tanto, es evidente que, m\u00e1s all\u00e1 del consentimiento, los reclamantes tambi\u00e9n aceptaron el escenario puesto en marcha por el acusado\u201d.<\/em> En otras palabras: se propuso un juego er\u00f3tico arriesgado y el Tribunal entendi\u00f3 que \u00ablas condiciones que se les hab\u00edan puesto perfectamente podr\u00edan ser negadas\u00bb.<\/em> \u201cLas denunciantes aceptaron el \u00abriesgo real\u00bb de que Anthony Laroche no fuera Anthony Laroche.\u201d<\/em><\/p>\n Sin embargo, El Tribunal de casaci\u00f3n entendi\u00f3 que s\u00ed existe violaci\u00f3n puesto que \u201cno hay consentimiento cuando la identificaci\u00f3n err\u00f3nea de una persona es el resultado de un esquema cuidadosamente elaborado\u00bb. <\/em><\/p>\n En derecho anglosaj\u00f3n la afectaci\u00f3n del consentimiento sexual por enga\u00f1o ha dado lugar al debate sobre la denominada \u201crape by deception\u201d<\/em> o violaci\u00f3n por enga\u00f1o, que solo se daba en el sistema del common law tradicional en los supuestos de procedimientos m\u00e9dicos fraudulentos o cuando alguien fing\u00eda ser el esposo de la agredida, normalmente en condiciones de nocturnidad. Pero particularmente en Estados Unidos ha existido un movimiento para ampliar el concepto del enga\u00f1o en la violaci\u00f3n. As\u00ed, recientemente en Idaho, un hombre comete violaci\u00f3n cuando tiene sexo con una mujer debido al uso de \u201cartificio, pretensi\u00f3n u ocultaci\u00f3n\u00bb,<\/em> pretendiendo ser alguien que no es. En Tenesse la definici\u00f3n de violaci\u00f3n incluye la penetraci\u00f3n por fraude.<\/p>\n El m\u00e1s representativo de este tipo de casos se encuentra, sin embargo, en Israel en el caso Israel vs Kashur. Kashur se present\u00f3 a s\u00ed mismo ante una mujer como potencial compa\u00f1ero sexual como soltero, jud\u00edo e interesado en una relaci\u00f3n rom\u00e1ntica seria. Sobre la base de estas afirmaciones su compa\u00f1era accedi\u00f3 a mantener una relaci\u00f3n con \u00e9l y sexo en varias ocasiones. Tras descubrir que nada de lo afirmado era verdad ella le denunci\u00f3 por violaci\u00f3n y la Corte Penal Israel\u00ed entendi\u00f3 que las mentiras afectaban esencialmente al consentimiento en tanto que el error padecido por la mujer afectaba directamente a la naturaleza del acto, entendiendo por lo tanto que exist\u00eda violaci\u00f3n por falta de consentimiento.<\/p>\n Siguiendo esta l\u00ednea autores como Jonathan Herring se\u00f1alan que el enga\u00f1o produce el mismo efecto que la violencia y la intimidaci\u00f3n, invalidando el consentimiento y llevando a las personas a actuar contra su verdadera voluntad, tambi\u00e9n en el \u00e1mbito de los sexuales y que debe incluirse legislativamente como elemento impeditivo del consentimiento.<\/p>\n Esta misma l\u00ednea se observa en el famoso TEDx de Joyce Short, que se\u00f1ala que todo tipo de sexo sin consentimiento es agresi\u00f3n sexual y define el consentimiento como un acuerdo libre, consciente e informado, por lo que faltando cualquiera de los elementos del consentimiento existir\u00eda violaci\u00f3n; y solicita a los ciudadanos para que se dirijan a los legisladores de sus respectivos territorios pidiendo que el concepto de consentimiento se introduzca en la ley.<\/p>\n El concepto de consentimiento sexual requerir\u00eda por lo tanto no solo la adopci\u00f3n de una decisi\u00f3n libre, sino tambi\u00e9n informada para no incluir en un error invalidante del consentimiento.<\/p>\n Otros muchos apuntan, no obstante, que esta definici\u00f3n de consentimiento, v\u00e1lida en el \u00e1mbito contractual, no lo es tanto en el \u00e1mbito de las relaciones humanas, alegando que todo el mundo ha llevado a cabo en su vida alguna forma de enga\u00f1o en un contexto sexual, como usar maquillaje para alterar rasgos faciales, productos para disimular la calvicie o alterar el color de pelo o incluso acudir a cirug\u00eda pl\u00e1stica.<\/p>\n Situar el consentimiento, desde un punto de vista positivo, en el centro de las legislaciones penales nacionales no terminar\u00e1 con los problemas propios de este tipo de delitos. En primer lugar, porque siempre existir\u00e1 un problema de prueba en casos con versiones contradictorias en los que normalmente no hay m\u00e1s medios de prueba que las versiones de las partes; pero adem\u00e1s porque el propio concepto de consentimiento sexual est\u00e1 siendo objeto de debate para determinar si el enga\u00f1o puede o no desvirtuar completamente el consentimiento. No pretendo valorar negativamente la reforma, puesto que el objetivo de una norma solo puede valorarse tras su aplicaci\u00f3n, pero s\u00ed advertir que el conflicto jur\u00eddico seguir\u00e1 estando servido en esta materia.<\/p>\n <\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" Ya est\u00e1 en marcha la tramitaci\u00f3n del Anteproyecto de Ley Org\u00e1nica de garant\u00eda integral de la libertad sexual que propone, entre otras, una reforma del C\u00f3digo Penal en lo relativo a los delitos contra la libertad sexual que \u201csit\u00faa el consentimiento en el centro de nuestra legislaci\u00f3n\u201d tal y como ha se\u00f1alado Irene Montero, siguiendo los est\u00e1ndares del Convenio de Estambul. Es necesario apuntar que la falta de consentimiento -y no la existencia de violencia o intimidaci\u00f3n- ya era el…<\/p>\n