De las sombras de la delincuencia en ocasiones emerge una figura clandestina capaz de adentrarse en los rincones m\u00e1s oscuros de la sociedad: el agente encubierto, que navega entre identidades falsas en busca de los responsables de los delitos m\u00e1s graves.<\/p>\n\n\n\n
La \u00e9pica que a menudo envuelve la figura del agente encubierto se ve empa\u00f1ada por la verdadera realidad a la que se enfrentan jueces, fiscales y miembros de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado al acordar y ejecutar esta medida, pues su regulaci\u00f3n actual resulta precaria.<\/p>\n\n\n\n
Resulta parad\u00f3jico que una de las diligencias de investigaci\u00f3n claves para identificar a los responsables de los riesgos m\u00e1s acuciantes que atenazan nuestra democracia, descanse, en el \u00e1mbito procesal penal, sobre una insuficiente regulaci\u00f3n legal que se mantiene petrificada en un solo art\u00edculo desde que se introdujo en nuestra legislaci\u00f3n procesal en el a\u00f1o 1999[1]<\/a>.<\/p>\n\n\n\n Hace justo un a\u00f1o el compa\u00f1ero Alfonso Zarzalejos Herrero escribi\u00f3 una entrada sobre el Agente Encubierto, diferenci\u00e1ndola del confidente y del informante[2]<\/a>.<\/p>\n\n\n\n En esta entrada del Blog me gustar\u00eda dirigirme a quienes tienen en su mano la oportunidad de revertir esta situaci\u00f3n despu\u00e9s del 23 de julio. Superada la frustrada reforma legal del Agente Encubierto prevista en el Anteproyecto de Ley aprobado en diciembre de 2022 por el Consejo de Ministros[3]<\/a>, y cuya tramitaci\u00f3n parlamentaria ha quedado sin efecto como consecuencia de la convocatoria de elecciones generales y la consiguiente disoluci\u00f3n de las Cortes Generales[4]<\/a>, es hora de pensar en el futuro.<\/p>\n\n\n\n El agente encubierto es una herramienta clave para proteger la seguridad del Estado, cuando se act\u00faa contra las formas de delincuencia m\u00e1s graves, en el marco del proceso penal, o ante los riesgos que atenazan su existencia, se\u00f1alados en la planificaci\u00f3n que anualmente realiza en Gobierno para los servicios de inteligencia.<\/p>\n\n\n\n En el proceso penal hablamos de agente encubierto para referirnos exclusivamente a miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado que obtienen informaci\u00f3n involucr\u00e1ndose e interactuando con su fuente bajo una identidad ficticia.<\/p>\n\n\n\n Por tanto, el agente encubierto es un mecanismo de investigaci\u00f3n que se vale de la interacci\u00f3n f\u00edsica o digital de quien act\u00faa como tal con el investigado, para obtener informaci\u00f3n relevante para el esclarecimiento de un delito.<\/p>\n\n\n\n El anteproyecto de Ley Org\u00e1nica de reforma del art. 282 bis de la LECrim aprobado en el Consejo de Ministros en diciembre de 2022, supon\u00eda una nueva regulaci\u00f3n de esta medida, pasando de un solo art\u00edculo a trece. La nueva regulaci\u00f3n tomaba como referencia el \u00faltimo Anteproyecto de reforma de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, con algunas modificaciones.<\/p>\n\n\n\n Como alguna de las novedades m\u00e1s destacadas del anteproyecto podemos se\u00f1alar las siguientes;<\/p>\n\n\n\n Pone fin al sistema tasado existente en la actualidad en cuanto a los delitos que habilitan la adopci\u00f3n de esta figura; en la nueva regulaci\u00f3n el \u00e1mbito objetivo para la adopci\u00f3n de esta diligencia se ampl\u00eda a grupos y organizaciones criminales, cuando tengan por objeto la comisi\u00f3n de delitos graves, o incluso menos graves. Se prev\u00e9 adem\u00e1s expresamente la posibilidad de su adopci\u00f3n en los casos de delitos de homicidio o sus formas agravadas, y en todo caso, siempre que no existan otros medios de investigaci\u00f3n alternativos.<\/p>\n\n\n\n La nueva norma excluye expresamente la posibilidad de que puedan actuar como Agentes Encubiertos confidentes o arrepentidos.<\/p>\n\n\n\n Por lo que se refiere a la solicitud y adopci\u00f3n de la medida, se mantiene su autorizaci\u00f3n tanto por Jueces como por Fiscales, y se enumeran los aspectos que deber\u00eda integrarse tanto en la petici\u00f3n dirigida a quien corresponde la adopci\u00f3n de la medida, como en la resoluci\u00f3n que se acuerde.<\/p>\n\n\n\n Se delimita la capacidad de actuaci\u00f3n del Agente Encubierto durante el desarrollo de la medida, siendo especialmente relevante el alcance de su responsabilidad por sus actos. En el caso del Agente Encubierto Digital, se incluye una menci\u00f3n expresa al intercambio o env\u00edo de archivos il\u00edcitos.<\/p>\n\n\n\n Se incluye una regulaci\u00f3n referente a la declaraci\u00f3n en testifical de los agentes encubiertos, con la finalidad de salvaguardar su identidad real, previendo incluso la aplicaci\u00f3n de la legislaci\u00f3n en materia de testigos protegidos, a fin de garantizar su seguridad.<\/p>\n\n\n\n Se establecen l\u00edmites m\u00e1ximos a la duraci\u00f3n de la actuaci\u00f3n tanto del Agente Encubierto f\u00edsico como Inform\u00e1tico, y se concreta el modo y alcance de transferir la informaci\u00f3n obtenida de un procedimiento a otro.<\/p>\n\n\n\n Ahora bien, todo lo anterior ha quedado en nada. La disoluci\u00f3n de las cortes generales ha determinado la finalizaci\u00f3n de la tramitaci\u00f3n parlamentaria de este anteproyecto de Ley Org\u00e1nica. Es por ello necesario poner de manifiesto la urgente necesidad de reforma de la figura del agente encubierto.<\/p>\n\n\n\n En mi opini\u00f3n, en el actual estado de cosas, son muchas las razones que imponen una actuaci\u00f3n inmediata para la reforma de esta figura. Si pudiera interpelar directamente a quienes van a ostentar la responsabilidad de legislar en la pr\u00f3xima legislatura, tratar\u00eda de sintetizarlas en tres:<\/p>\n\n\n\n El art. 282 bis LECrim prev\u00e9 que la medida de Agente Encubierto solo pueda adoptarse en los supuestos de delincuencia organizada, cuando se trate de alguno de los delitos previstos en el apartado 4 del mismo art\u00edculo. El concepto de delincuencia organizada que maneja la LECrim resulta trasnochado, propio de un momento en que no exist\u00eda definici\u00f3n legal de organizaci\u00f3n criminal, pero es que, adem\u00e1s, la encorsetada lista de delitos a que se debe circunscribir esta medida es terreno abonado para lograr \u00e1mbitos de impunidad, cuando se trata de delitos que no est\u00e1n incluidos en la enumeraci\u00f3n, por ejemplo, cometidos por grupos criminales, o delitos de terrorismo cometidos por actores individuales (los llamados \u201clobos solitarios\u201d) u otros delitos igualmente graves.<\/p>\n\n\n\n Por otra parte, la actual regulaci\u00f3n impide que puedan ejecutarse en Espa\u00f1a solicitudes de cooperaci\u00f3n judicial internacional que se reciben y que se desestiman cuando el delito que justifica la medida no encaja en alguno de los supuestos previstos en la Ley Procesal. Esto nos impide cumplir con los compromisos de cooperaci\u00f3n judicial penal internacional asumidos en Instrumentos y Convenios internacionales.<\/p>\n\n\n\n Resulta esencial dar un nuevo enfoque a esta figura, empezar a hablar de \u201coperaciones encubiertas<\/em>\u201d, en lugar de agentes encubiertos. La complejidad t\u00e9cnica de las m\u00e1s graves formas de delincuencia, el n\u00famero de individuos que intervienen y su car\u00e1cter transnacional, convierten en obsoleta la figura cl\u00e1sica del agente, como un h\u00e9roe solitario. La actuaci\u00f3n del agente debe enmarcarse en una operativa m\u00e1s compleja, la regulaci\u00f3n de comprender el llamado \u201cbackstopping\u201d, todo el marco precedente que permita al agente actuar. Es tambi\u00e9n es el momento de regular la posibilidad actuaciones conjuntas entre agentes de varios pa\u00edses.<\/p>\n\n\n\n No resulta descabellado prever que puedan actuar como agentes encubiertos otros actores diferentes a los agentes de polic\u00eda, cuando las circunstancias as\u00ed lo requieran, como se regula en otras normas procesales europeas (como en Portugal).<\/p>\n\n\n\n La regulaci\u00f3n debe de delimitar con claridad el alcance de la medida, c\u00f3mo se debe solicitar y qu\u00e9 debe comprender la solicitud. Debe quedar claro qu\u00e9 se debe incluir en la resoluci\u00f3n judicial en que se acuerde la medida. Esto resulta esencial por dos razones; primero, permite saber el alcance de la figura (hasta donde puede actuar el agente encubierto), segundo, ayuda de delimitar la responsabilidad del agente encubierto, (qu\u00e9 no puede hacer, y por tanto puede dar lugar a responsabilidades). Minimizar los \u00e1mbitos de incertidumbre es clave para impulsar esta figura que en la actualidad presenta demasiados espacios difusos.<\/p>\n\n\n\n Finalmente, debe quedar claro que, como principio general, que el agente no debe intervenir como testigo. Es el momento de abordar c\u00f3mo debe hacerlo, en los supuestos en que su intervenci\u00f3n resulte inevitable, ponderando tanto el derecho de defensa, como la propia seguridad e integridad de los agentes que asumen un elevad\u00edsimo riesgo sobre su persona.<\/p>\n\n\n\n La actual regulaci\u00f3n coloca a los agentes en una incomprensible situaci\u00f3n de desprotecci\u00f3n para quienes est\u00e1n llevando a cabo una labor tan importante para la seguridad nacional. Resulta descorazonador comprobar como en la pr\u00e1ctica se dan situaciones en que las medidas para ocultar al agente de la visi\u00f3n del acusado, distorsionar la voz, o amagar su identidad son desde\u00f1adas, o incluso que situaciones en que los agentes coinciden con acusados o familiares de estos en los pasillos. No es un trato justo ni apropiado para quienes asumen un riesgo tan elevado. Esta situaci\u00f3n exige una intervenci\u00f3n inmediata.<\/p>\n\n\n\n En definitiva, el agente encubierto es un pilar fundamental en la lucha contra la delincuencia m\u00e1s grave y en la protecci\u00f3n de nuestra sociedad. Sin embargo, su regulaci\u00f3n actual resulta insuficiente y obsoleta.<\/p>\n\n\n\n En esta nueva etapa que se abrir\u00e1 tras el 23 de Julio, entiendo esencial dirigirme a los futuros legisladores para que tomen la iniciativa y lleven a cabo la tan esperada reforma del agente encubierto. No podemos permitirnos el lujo de esperar m\u00e1s tiempo. Nuestra democracia y la integridad de nuestro Estado de Derecho dependen de ello. Es hora de avanzar hacia una legislaci\u00f3n moderna y s\u00f3lida que est\u00e9 a la altura de los riesgos a que nos enfrentamos.<\/p>\n\n\n\n Joaqu\u00edn El\u00edas Gadea Franc\u00e9s<\/p>\n\n\n\n Juzgado Central de Instrucci\u00f3n n\u00ba 6<\/p>\n\n\n\n [1]<\/a> Pese a las reformas que ha sufrido este precepto en los a\u00f1os 2003, 2010 y 2015.<\/p>\n\n\n\n [2]<\/a> En_Justicia. \u201cTODO POR LA CAUSA: EL AGENTE ENCUBIERTO Y EL CONFIDENTE E INFORMANTE. EL TESTIGO PROTEGIDO.\u201d Junio 21, 2022 . Alfonso Zarzalejos Herrero.<\/p>\n\n\n\n [3]<\/a> Anteproyecto de Ley Org\u00e1nica por la que se modifican la Ley Org\u00e1nica 6\/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial, la Ley de Enjuiciamiento Criminal y la Ley 23\/2014, de 20 de noviembre, de reconocimiento mutuo de resoluciones penales en la Uni\u00f3n Europea, y por la que se regulan los equipos conjuntos de investigaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n\n
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