Celia Belhadj Ben G\u00f3mez<\/p>\n\n\n\n
Con estas l\u00edneas se pretende realizar una peque\u00f1a reflexi\u00f3n sobre la evoluci\u00f3n de la figura del consumidor. Desde los a\u00f1os 80 con nuestra primera ley reguladora (Ley 26\/1984, de 19 de julio<\/strong>) hasta la actualidad. Ya que, aunque el art\u00edculo 4.2 de la Directiva 93\/13\/CEE<\/strong> hubo de ser transpuesto al ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol, es lo cierto que el consumidor a partir del a\u00f1o 2012 (STJUE C-618\/10, de 14 de junio) ha venido experimentando un cambio de fondo que afecta a la actividad diaria de los tribunales.<\/p>\n\n\n\n El control de oficio ha desdibujado el principio dispositivo y de justicia rogada que lo inspiraba.<\/p>\n\n\n\n Las primeras sentencias del Tribunal de Justicia de la Uni\u00f3n Europea hablaban del consumidor atento y perspicaz, la persona que en sus relaciones con el empresario era capaz de atender y entender el compromiso que adquir\u00eda.<\/p>\n\n\n\n El consumidor en un principio era la persona f\u00edsica o jur\u00eddica que adquiere, utiliza o disfruta como destinario final bienes muebles o inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones, cualquiera que sea la naturaleza jur\u00eddica p\u00fablica o privada, individual o colectiva de quienes los producen, facilitan, suministran o expiden.<\/p>\n\n\n\n Concepto que se simplifica para reducirlo a toda persona que, en los contratos regulados por la Directiva 93\/13\/CEE, act\u00fae con un \u201cprop\u00f3sito ajeno a su actividad profesional\u201d.<\/p>\n\n\n\n A\u00f1ade el Real Decreto Legislativo 1\/2007<\/strong>, art\u00edculo 3 que el prop\u00f3sito sea ajeno a su actividad comercial, empresarial, oficio o profesi\u00f3n. Personas f\u00edsicas, jur\u00eddicas y las entidades sin personalidad jur\u00eddica que act\u00faen sin \u00e1nimo de lucro en \u00e1mbito ajeno a una actividad comercial o empresarial.<\/p>\n\n\n\n La evoluci\u00f3n del concepto y su configuraci\u00f3n ha llevado a los tribunales a abordar el control del car\u00e1cter abusivo de la transparencia de las condiciones generales que, de forma m\u00e1s habitual, acompa\u00f1an a los contratos celebrados en el \u00e1mbito bancario, seguros, transporte a\u00e9reo y contratos de arrendamiento.<\/p>\n\n\n\n El control de abusividad ya no se refiere solo a presupuestos procesales, sino tambi\u00e9n a cuestiones sustantivas que antes estaban supeditadas a la alegaci\u00f3n de parte.<\/p>\n\n\n\n La cl\u00e1usula es abusiva en general cuando no se ha negociado individualmente y se apreciar\u00e1 teniendo en cuenta la naturaleza de los bienes o servicios objeto del contrato y considerando todas las circunstancias concurrentes al momento de celebraci\u00f3n, as\u00ed como todas las dem\u00e1s cl\u00e1usulas del contrato.<\/p>\n\n\n\n De las diversas resoluciones del Tribunal de Justicia de la Uni\u00f3n Europea (TJUE) podemos extraer las siguientes consideraciones:<\/p>\n\n\n\n 1. El consumidor se halla en situaci\u00f3n de inferioridad respecto del profesional tanto en lo referido a la capacidad de negociaci\u00f3n como al nivel de informaci\u00f3n. Esta situaci\u00f3n le lleva a adherirse a las condiciones redactadas de antemano por el profesional sin poder influir en el contenido de estas.<\/p>\n\n\n\n 2. El objetivo perseguido es que las cl\u00e1usulas abusivas no vinculen a los consumidores. El art\u00edculo 6, apartado 1 de la Directiva 93\/13\/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, sobre las cl\u00e1usulas abusivas en los Contratos Celebrados con Consumidores (Directiva 93\/13\/CEE) es una disposici\u00f3n imperativa que pretende lograr un equilibrio real entre las partes.<\/p>\n\n\n\n 3. El juez nacional est\u00e1 facultado para apreciar de oficio dichas cl\u00e1usulas abusivas, como medio id\u00f3neo para poner fin a su utilizaci\u00f3n en los contratos celebrados por un profesional con los consumidores. Se trata de reemplazar el equilibrio formal que el contrato establece entre los derechos y obligaciones de las partes por un equilibrio real que pueda restablecer la igualdad entre ambas.<\/p>\n\n\n\n 4. El juez ha de garantizar el efecto \u00fatil de la protecci\u00f3n que persigue la Directiva 93\/13\/CEE, por lo que se reconoce su obligaci\u00f3n de examinar de oficio esta cuesti\u00f3n tan pronto como disponga de los elementos de hecho y de derecho necesarios para ello.<\/p>\n\n\n\n 5. El juez nacional \u2014\u00fanicamente\u2014 no excluir\u00e1 la aplicaci\u00f3n de la cl\u00e1usula abusiva si el consumidor, tras haber sido informado al respecto por dicho juez, manifiesta su intenci\u00f3n de no invocar el car\u00e1cter abusivo y no vinculante de tal cl\u00e1usula.<\/p>\n\n\n\n 6. El sistema de protecci\u00f3n de la Directiva 93\/13\/CEE opera no solo a trav\u00e9s del tradicional principio de instancia de parte, sino que tambi\u00e9n lo hace mediante el control de oficio, ya que solo podr\u00e1 lograrse una protecci\u00f3n efectiva del consumidor si el juez nacional est\u00e1 facultado para apreciar de oficio dicha cl\u00e1usula e impedir que el consumidor individual quede vinculado por una cl\u00e1usula abusiva.<\/p>\n\n\n\n Seg\u00fan el TJUE:<\/p>\n\n\n\n \u00ab[…] el sistema de protecci\u00f3n establecido por la Directiva se basa en la idea de que el consumidor se halla en situaci\u00f3n de inferioridad respecto al profesional, en lo referido tanto a la capacidad de negociaci\u00f3n como al nivel de informaci\u00f3n, situaci\u00f3n que le lleva a adherirse a las condiciones redactadas de antemano por el profesional sin poder influir en el contenido de \u00e9stas\u00bb.<\/p>\n\n\n\n 7- La situaci\u00f3n de desequilibrio que hay entre los consumidores y los profesionales solo puede compensarse mediante una intervenci\u00f3n positiva, ajena a las partes del contrato. Esto se hace a trav\u00e9s del control de oficio.<\/p>\n\n\n\n 8. La amplitud del control de oficio incluye la facultad de que el juez acuerde de oficio diligencias de prueba (STJUE, de 9 de noviembre de 2010) -cuesti\u00f3n m\u00e1s que dudosa nuestro ordenamiento jur\u00eddico, salvo uso del art\u00edculo 429.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Distorsi\u00f3n del principio dispositivo que puede equipararse a la normativa tuitiva que sobre menores e incapaces existe en nuestro ordenamiento. Todo ello inspirado en la transformaci\u00f3n de la cuesti\u00f3n ahora de orden p\u00fablico.<\/strong><\/p>\n\n\n\n 9. La necesidad de respetar el principio de contradicci\u00f3n obliga al juez nacional que haya comprobado de oficio el car\u00e1cter abusivo de una cl\u00e1usula contractual a informar de ello a las partes procesales y a ofrecerles la posibilidad de debatir de forma contradictoria, seg\u00fan las formas previstas al respecto por las reglas procesales nacionales (STJUE, de 21 de febrero de 2013, caso Banif Plus Bank Zrt contra Csaba Csipai y Vikt\u00f3ria Csipai, asunto C-472\/11).<\/p>\n\n\n\n Esta necesidad inform\u00f3 la reforma procesal llevada a cabo tanto en procedimientos de ejecuci\u00f3n como en el juicio monitorio a trav\u00e9s de la Ley 1\/2013 de 14 de mayo.<\/p>\n\n\n\n En este marco se venido declarando nulas las cl\u00e1usulas en la que confluyen la condici\u00f3n legal de consumidor que estas podemos, sin \u00e1nimo de exhaustividad, destacar las siguientes:<\/p>\n\n\n\n 1.-Consumidor en cl\u00e1usula suelo control de incorporaci\u00f3n, transparencia y abusividad (STS 808\/2021, de 23 de noviembre).<\/p>\n\n\n\n 2.-Pr\u00e9stamo hipotecario, persona f\u00edsica y \u00e1nimo de lucro en la adquisici\u00f3n un local de negocio (STS 250\/2022, de 29 de marzo).<\/p>\n\n\n\n 3.-Reglas espec\u00edficas sobre la carga de la prueba de la condici\u00f3n de consumidor (SSTS cuatro 136\/2021, de 22 de junio y 26\/2022, de 18 de enero).<\/p>\n\n\n\n 4.-\u00cdndice de referencia a pr\u00e9stamos hipotecarios (SSTS 42\/2022, de 27 de enero, 43\/2022, de 27 de enero y 44\/2022, de 27 de enero).<\/p>\n\n\n\n 5.-Prohibici\u00f3n de integraci\u00f3n de los contratos con consumidores (STS 327\/2022, de 27 de abril). Y sustituci\u00f3n del \u00edndice de referencia hasta su desaparici\u00f3n, en concreto el \u00edndice IRPH.<\/p>\n\n\n\n 6.-Pr\u00e9stamo hipotecario multidivisa (STS 776\/2021, de 10 de noviembre) con particularidades en caso de asesoramiento contractual externo, cuando el cliente acude al banco interesarse por el producto por la iniciativa parte del consumidor si liberar al predisponente de informar (SSTS 829\/2021, de 30 de noviembre, 217\/2021 de 20 de abril y 29\/2022, de 18 de enero).<\/p>\n\n\n\n 7.-Comisi\u00f3n de apertura en contrato de pr\u00e9stamo hipotecario (ATS, de 10 de septiembre de 2021 TJUE).<\/p>\n\n\n\n 8.-Gastos notariales y de gestor\u00eda (SSTS 49\/2019, de 23 de enero y 555\/2020, de 26 de octubre). Gastos de tasaci\u00f3n y registrales (SSTS 35\/2021, de 27 de enero y 49\/2019, de 23 de enero).<\/p>\n\n\n\n 9.-Costas procesales. Principio de efectividad del derecho de la Uni\u00f3n Europea (S T.S. 472\/2020 de 17 de septiembre y 846\/2021 de 9 de diciembre).<\/p>\n\n\n\n 10.-Tarjeta revolving (SSTS 367\/2020 de 4 de mayo).<\/p>\n\n\n\n 11.-Cl\u00e1usula suelo control de oficio en segunda instancia ( STJUE, gran sala, de 17 de mayo de 2022).<\/p>\n\n\n\n 12.- Vencimiento anticipado en contratos de pr\u00e9stamo (STS 101\/2020, de 12 de febrero, 105\/2020, de 19 de febrero, 107\/2020, de 19 de febrero y 273\/2020, de 9 de junio) Reforma operada por la Ley de Cr\u00e9dito Inmobiliario, art\u00edculo 24.<\/p>\n\n\n\n 13.- Microcr\u00e9ditos (STS de Pleno 258\/2023, de 15 de febrero).<\/p>\n\n\n\n 14.- Vinculaci\u00f3n funcional del fiador (STS 204\/2020, de 28 de mayo).<\/p>\n\n\n\n 15.- Fiadora esposa en r\u00e9gimen de gananciales del socio \u00fanico entidad prestataria, vinculaci\u00f3n funcional del deudor (STS 203\/2020, de 20 de mayo).<\/p>\n\n\n\n 16. C\u00f3nyuges en r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial propio de la comunidad aut\u00f3noma, sometidos al r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes (STS 599\/2020, de 12 de noviembre).<\/p>\n\n\n\n 17.-Comunidades de propietarios, consideraci\u00f3n como consumidores en contrato de arrendamiento de servicios (STS 201\/2021, de 13 de abril).<\/p>\n\n\n\n 18.-Ampliaci\u00f3n de persona jur\u00eddica entidad deportiva sin \u00e1nimo de lucro (STS 232\/2021, de 29 de abril).<\/p>\n\n\n\n 19.-Cualidad consumidor de un arzobispado como cliente en contrato suministro el\u00e9ctrico (STS 436\/2021, de 22 de junio).<\/p>\n\n\n\n Por tanto, ahora el consumidor debe ser tutelado necesariamente por los tribunales en cualquier instancia, se presume que ya no es atento ni perspicaz. Se ejerce una protecci\u00f3n no supeditada a las alegaciones de las partes, dable en cualquier contrato de adhesi\u00f3n o que aparentemente pueda serlo.<\/p>\n\n\n\n La labor de control de la letra peque\u00f1a, cl\u00e1usulas econ\u00f3micas, limitativas, imperativas, excluyentes, prestaci\u00f3n de voluntad, transparencia, reciprocidad, equilibrio, desproporci\u00f3n de obligaciones, pactos de sumisi\u00f3n y control de incorporaci\u00f3n. Una presunci\u00f3n de debilidad e inferioridad a priori que invierte la carga de la prueba que supone un cambio de perspectiva total en nuestra tradici\u00f3n hist\u00f3rica en lo que al derecho privado se refiere.<\/p>\n\n\n\n El control inicial compatible con cualquier otro durante la tramitaci\u00f3n procesal, y en cualquier instancia perturba la seguridad jur\u00eddica. Constantes cambios y pronunciamientos sobre diversas cl\u00e1usulas que alteran el estado de la cuesti\u00f3n continuamente.<\/p>\n\n\n\n